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7日,江蘇8名畢業(yè)生到山東旅游,,酒后在賓館玩起1元一把炸金花,,因噪音大,,隔壁客人報警,。民警認定聚眾賭博,,收繳賭資920 元,,治安拘留15天,,罰款3000元。這將耽誤他們回校領(lǐng)畢業(yè)證,,拘留也會記入檔案,,影響參軍、國考政審,。(6月10日 《人民日報》)

8位畢業(yè)大學(xué)生因玩1元一局的“炸金花”而被行政拘留,,慶祝畢業(yè)的娛樂活動一下子成了聚眾賭博,給自己的檔案上添上了行政處罰的“黑點”,,足夠讓這8位學(xué)生銘記終生,。這也引起了不少網(wǎng)友的爭議,1元一局的“炸金花”緣何就成了違法的聚眾賭博呢,?

從此次他們出游目的來看,,原本就是為了慶祝大學(xué)生涯結(jié)束,出來放松下心情,。打牌也只是“小賭怡情”而已。主觀上既是為了娛樂,沒有營利的目的,,客觀上也沒有大額的賭博行為,,警方對這8位大學(xué)生的娛樂行為給予行政處罰,顯然有違聚眾賭博行政處罰的本意,,偏離了依法治賭的本意,。

聚眾賭博,明確規(guī)定,,一是聚眾為3人以上,,二是賭資過大,三是以營利為目的,。這8位學(xué)生的賭資加在一起才920元錢,,顯然算不上過大,雖然人數(shù)超過了3人,,但其他兩個條件皆不具備,,又何談聚眾賭博呢?既然如此,,沒有聚眾賭博,,警方相應(yīng)的行政罰款和行政拘留,不僅是處罰重不重的問題,,而是違法執(zhí)法的問題,。

這8位大學(xué)生的行為,既然不構(gòu)成聚眾賭博,,那么相應(yīng)的處罰就顯然過重,。光明網(wǎng)對此話題進行的調(diào)查顯示,有77%的網(wǎng)友認為處罰過重,,可見,,公眾對這樣的處罰并不買賬。

大學(xué)生玩牌涉賭被行政拘留的遭遇,,之前也有相似的案例在不同地方發(fā)生過,。2013年,有3名男子在廣州在火車站臨時起意玩起2元一局的“斗地主”被行政拘留,,2013年,,滑縣部分農(nóng)民群眾春節(jié)期間打牌被行政拘留。還有武漢打工者路邊攬活間隙打牌被行政拘留,。這樣的案例還有很多,,每次發(fā)生都能撩撥起人們對打牌娛樂與賭博界線問題的爭論,還有最為根本的是,,警方該怎樣依法處罰的問題,。2005年,,公安部相關(guān)負責人就明確表示,“小彩頭娛樂活動不是賭博”,,相關(guān)法律工作者也對類似案件警方行政處罰行為給予否定的態(tài)度,。

既然有這么多案例發(fā)生,相關(guān)執(zhí)法和法律工作者也表示反對,,類似這樣的行政處罰還會發(fā)生,,但其原因或許有二:一是有“抓賭指標”的壓力,一些公安部門為了完成抓賭指標,,對娛樂消遣行為也不放過,。二是缺少被執(zhí)法者有力抗辯。被執(zhí)法者本身不僅僅是被處置者,,他們有權(quán)對警方處置行為進行抗辯,。然而,有不少人為了減少麻煩,,而對警方的處理無奈接受,。

查處賭博行為無可厚非,但也要依法依規(guī)進行,。而作為涉事的8位大學(xué)生,,為何不拿起法律的武器,維護自己的權(quán)益呢,?當更多的涉嫌聚眾賭博的人,,對警方處罰行為予以抗辯時,警方的行為才會“規(guī)矩”點,,才會走上法治的軌道,,公眾的權(quán)益才會更好地得到保障。

8個大學(xué)生去山東泰安旅游,喝點酒后在賓館玩一塊錢一把的“炸金花”,。因噪音影響了隔壁客人,,被其以賭博報警。警方趕到后,,當場收繳賭資920元,。當?shù)鼐秸J定,8人一起賭博構(gòu)成聚眾賭博情節(jié),,作出治安拘留15天,,并處罰款3000元的“頂格處罰”,8人將因此錯過12日回校拿畢業(yè)證的時間,。有人為他們喊冤,,認為警方小題大做,;也有人認為警方做法是對的,大學(xué)生也應(yīng)當接受懲罰,。

別把“1元1局炸金花”不當違法

楊濤

大學(xué)生們到底冤枉不冤枉呢,?就讓我們看看法律是怎么規(guī)定的,?!吨伟补芾硖幜P法》規(guī)定:以營利為目的,為賭博提供條件的,,或者參與賭博賭資較大的,,處五日以下拘留或者五百元以下罰款;情節(jié)嚴重的,,處十日以上十五日以下拘留,,并處五百元以上三千元以下罰款。所以,,認定為賭博,,應(yīng)當是“賭資較大”的行為。公安部《關(guān)于辦理賭博違法案件適用法律若干問題的通知》對此也有明確規(guī)定,,“不以營利為目的,,親屬之間進行帶有財物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動,,不予處罰,;親屬之外的其他人之間進行帶有少量財物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動,,不予處罰,。”

那么,,問題又來了,,多少錢算“賭資較大”呢?各地的標準并不一致,。山東省公安廳規(guī)定,,“參與賭博賭資較大的”是指人均參賭金額在100元以上或者當場賭資在400元以上。江蘇省公安廳則規(guī)定,,對帶娛樂性質(zhì)的熟人間打麻將,、玩撲克等“小來來”行為,起罰點是個人賭資達到200元;對聚眾賭博等違法行為,,“起罰點”則是人均賭資100元,。8名大學(xué)生雖然一把是1元,但是,,警方收繳他們的總賭資是920元,。那么,,無論是山東的標準總賭資400元,還是江蘇省聚眾賭博人均賭資100元的標準,,這8名大學(xué)生的總賭資都超過了,,因此,對他們進行治安處罰,,是有法可依的,,他們也算不上什么“冤枉”。

但是,,還有一個問題是,,8名大學(xué)生接受治安處罰沒有錯,但是,,對他們的處罰是否過重了呢,?要知道,公安機關(guān)是以“情節(jié)嚴重”為由,,對他們進行“頂格處罰”,,治安拘留15天,罰款3000元,。這就要看當?shù)毓矙C關(guān)是如何規(guī)定的了,。

如果按照江蘇省的標準,普通的賭博要人均賭資200元,,對于聚眾賭博,,人均賭資100元,如果大學(xué)生人均賭資達到100元但未到200元,,那么,,大學(xué)生的聚眾賭博的行為就不能算“情節(jié)嚴重”,也就不能頂格處罰,,因為一個行為不能作兩次重復(fù)評價,。但是,這8名大學(xué)生是在泰安犯的事,,適用山東的標準,,那么,別看8名大學(xué)生是1元一把,,但總賭資是920元,,已經(jīng)達到了治安處罰的標準,同時,,他們又是8個人聚眾賭博,,在賓館里大吵大鬧,影響到他人休息,,對他們以“情節(jié)嚴重”為由進行頂格處罰,,并沒有違背法律的規(guī)定,,也是在公安機關(guān)自由裁量權(quán)范圍內(nèi),無可厚非,。當然,,從人道主義出發(fā),對大學(xué)生一時沖動的小賭,,也可以不頂格處罰,,對他們拘留幾天,以視警戒,,也是可以的,。

所以,別把一塊錢一把的“炸金花”不當違法,,不管一把多少錢,只要總的金額超過了一定限額,,就會受到治安處罰,。公民最好遵紀守法,別參與賭博,,即便是親友之間的娛樂活動,,最好是總的金額不要超過一定限額。否則,,就會將歡樂變成悲劇,。


背離公眾認知的賭博執(zhí)法傷害法治

舒圣祥

玩1元1局的“炸金花”,居然以情節(jié)嚴重的聚眾賭博被“頂格處罰”(再往上,,就該以賭博罪追究刑責了),,這一起因為處罰夸張而成社會熱聞的“查賭案”,實在是讓人感覺有點不可思議,。倘若同學(xué)之間這樣小籌碼的游戲,,都算“聚眾賭博”并且情節(jié)嚴重,那么按照這一標準,,全國各地的拘留所里早就應(yīng)該人滿為患才對,。不開玩笑地說,類似“聚眾賭博”,,只要警方想抓,,就可以全年無休地抓下去,而且一抓一大批,,足以罰個盆滿缽滿,。

刑法中的賭博罪,是指以營利為目的,,聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為?,F(xiàn)實生活中,,大多數(shù)的賭博行為都尚未觸犯刑法,而是以治安處罰論處,?!吨伟补芾硖幜P法》規(guī)定,以營利為目的,,為賭博提供條件的,,或者參與賭博賭資較大的,處五日以下拘留或者五百元以下罰款,;情節(jié)嚴重的,,處十日以上十五日以下拘留,并處五百元以上三千元以下罰款,。

對照法律條款,,8個大學(xué)生被處以15日拘留、3000元罰款,,無疑是最頂格的治安處罰,;問題是,既不是“以營利為目的”,,所謂“賭資”也僅僅920元,,怎么就不能免予處罰,反而要頂格嚴懲呢,?當?shù)鼐降恼f法是,,該案中人數(shù)達到8人,屬于“聚眾賭博”,,即便彩頭很小,,也應(yīng)認定為情節(jié)嚴重的賭博,因此從重處罰,。在我看來,,這完全是對“聚眾賭博”的曲解。

一方面,,《治安管理處罰法》中并沒有針對“聚眾賭博”的處罰,,因為一旦聚眾賭博就已經(jīng)涉嫌觸犯刑法。另一方面,,刑法中的“聚眾賭博”也絕不是單指人數(shù)達到一定數(shù)目,,而是指組織、招引多人進行賭博,,本人從中抽頭漁利的行為——這種人俗稱“賭頭”,。比如郭美美,她在家中開賭場就涉嫌聚眾賭博罪。相比之下,,這8個大學(xué)生的行為,,怎么能被輕易認定為聚眾賭博呢?

如果某項執(zhí)法完全背離了公眾的認知,,那要么是法律的滯后,,要么則是執(zhí)法的問題。在本案中,,顯然不是法律的規(guī)定太過嚴苛,,而是執(zhí)法者的行為太過“任性”。事實上,,如果法律可以被隨意闡釋隨意濫用,,那必然是對法治的最大傷害。所以,,本案不是什么法治與人情的矛盾,,而是執(zhí)法權(quán)力太過隨意的問題。倘若當?shù)鼐竭@樣做,,只是因為對賭博行為有某種嚴懲的“潔癖”也便罷了,,怕只怕過去常見的“罰款指標”與“抓賭任務(wù)”再度死灰復(fù)燃。

8個大學(xué)生去山東泰安旅游,以1元為底在賓館打起牌來,,被警方抓獲后,,當場收繳賭資920元。當?shù)鼐秸J定,,8人一起賭博構(gòu)成聚眾賭博情節(jié),,做出治安拘留15天,并處罰款3000元的“頂格處罰”,。(6月10日《南方都市報》)

“炸金花”是典型賭博方式,,而且是8名大學(xué)生一起參與,盡管底子只有1元,,但嚴格說起來仍然算是聚眾賭博,。依法應(yīng)該受到治安處罰。但具體到處罰的尺度確有值得商榷的地方,。警方的說法,,“聚眾賭博”屬于“情節(jié)嚴重”,即便是定性準確,,拘留與罰款也有可裁量的空間,。如果綜合考慮賭的大小、賭資的多少以及大學(xué)生身份等因素,以教育為主給予從輕處罰,,未必不是合理的選擇,。換言之,“頂格”的處罰合法,,難逃畸重的嫌疑,。

其實,民間對于帶彩娛樂與法律意義上賭博的定義,,也有不少的分歧,,相當多的人把有一定輸贏的“賭博方式”的活動,如打牌,、打麻將等,,視作帶彩娛樂,約定俗成的說法是“沒大輸贏,,不賭家當”就不算是賭博,。“帶彩娛樂”的泛濫,,消解了社會對法律意義上“賭博”的認識,,也使得治理賭博落入法不責眾的窠臼。相反,,在治安管理上,,抓得過嚴,容易留下“抓賭為罰錢”的口實,,再加上管理面太大,,治理相對偏軟。也正是在這樣的背景下,,對大學(xué)生“1元賭博”給予最嚴治安處罰,,很容易讓人莫名驚詫,認為警察“小題大做”,,留下治賭作為任性的質(zhì)疑,。

“1元賭博”的處罰引爭議,折射出依法治賭方式短板,,還可以看到一些執(zhí)法陋習(xí):自由裁量權(quán)太模糊,。在執(zhí)法機關(guān)內(nèi)部存在著績效考核,一些執(zhí)法辦案單位為了完成指標,,在自由裁量權(quán)內(nèi)往往就高不就低,。而事實上,自由裁量權(quán)的使用是一種懲戒行為,,直接關(guān)乎合法權(quán)益,。因此,尤其是一些寬泛“彈性”條款在執(zhí)法中“從輕”或“從重”,更必須慎之又慎,、強調(diào)程序的效用性,,既防止管理上的“一曝十寒”,也避免處罰上“拉橡皮筋”,,體現(xiàn)法治經(jīng)常性,、公正性的要義。

【面對涉世不深的大學(xué)生,,我們更愿意看到的是合乎比例的執(zhí)法,,體現(xiàn)出教育的功能。如果需要處罰,,采取警告的措施并進行批評教育似乎更有益于實現(xiàn)執(zhí)法目的,。】

據(jù)報道,,8名大學(xué)生到山東泰安旅游,,酒后在賓館打起牌來,玩的是一塊錢一把的小籌碼,,結(jié)果被公安機關(guān)以聚眾賭博處以拘留15天,,并處罰款3000元。這樣的“頂格處罰”引起網(wǎng)絡(luò)熱議,。

從“勿以惡小而為之”的行為哲學(xué)上分析,,嚴厲處罰以塑造青年正確的行為意識,執(zhí)法者的初衷或許不乏善意,。但人們擔憂的是,,這種處罰是否過重,又會給即將畢業(yè)工作的8名大學(xué)生造成什么后果?

出于對警察選擇性執(zhí)法的質(zhì)疑也罷,,出于對大學(xué)生人生前途的憂慮也罷,都需要以法治的思維來評判警察的執(zhí)法,。我國《治安管理處罰法》第七十條規(guī)定:以營利為目的,,為賭博提供條件的,或者參與賭博賭資較大的,,處5日以下拘留或者500元以下罰款;情節(jié)嚴重的,,處10日以上15日以下拘留,并處500元以上3000元以下罰款,。賭博是否構(gòu)成應(yīng)受處罰的違法行為,,關(guān)鍵在于是否以營利為目的。8個大學(xué)生在集體出游途中打牌,,一塊錢一局,,警方當場收繳的全部賭資也只有920元錢,是否夠得上“營利”值得商榷。

當然,,將聚眾賭博作為從重處罰的情節(jié)沒有疑異,,但其前提也應(yīng)符合“以營利為目的”。其實無論在公安部的文件還是一些省的地方性規(guī)定中,,都明確了不以營利為目的的親朋之間進行帶有財物輸贏的打麻將,、玩撲克等娛樂活動,不予處罰,。本案中的8人都是同學(xué),,其“聚眾賭博”的主觀惡性與社會危害是否大到需要頂格處罰的程度,也值得商榷,。

對執(zhí)法而言,,處罰不是目的?!吨伟补芾硖幜P法》規(guī)定,,處罰須與違法行為的性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當,,且應(yīng)堅持教育與處罰相結(jié)合的原則,。在這起執(zhí)法中,面對涉世不深的大學(xué)生,,我們更愿意看到的是合乎比例的執(zhí)法,,體現(xiàn)出教育的功能。如果需要處罰,,結(jié)合違法的具體后果與危害,,采取警告的措施并進行批評教育似乎更有益于實現(xiàn)執(zhí)法目的。準確理解立法的精神,,全面貫徹執(zhí)行法律原則性條款和具體操作條款,,一些看似不嚴的執(zhí)法很可能會收到更好的社會效果。

  新京報插圖/高俊夫

【大學(xué)生畢業(yè)了,,湊在一起玩“炸金花”游戲,,而且玩的是一塊錢一把的小籌碼。顯然,,既無營利的目的性,,更無賭博的目的性,只有青年人游戲的娛樂性,?!?/p>

最近,江蘇某大學(xué)的8名應(yīng)屆畢業(yè)生因為慶祝與熱鬧而玩起了“炸金花”,,因為“炸金花”涉嫌聚眾賭博被拘留,,當場被收繳賭資920元錢,。根據(jù)相關(guān)法律,警方認為8人一起賭博構(gòu)成聚眾賭博情節(jié),,從而依法做出了治安拘留15天,并處罰款3000元的“頂格處罰”,。此事引起了廣泛的爭議。

當?shù)鼐綖楹螘鞒觥绊敻裉幜P”,,他們的根據(jù)是《山東省公安機關(guān)行政處罰裁量基準》關(guān)于賭博的處罰標準,,當場賭資在600元以上,即屬《治安管理處罰法》條例中的“參與賭博賭資較大”,,參與賭博人數(shù)8人以上,,構(gòu)成情節(jié)嚴重。

由此看,,處罰是符合相關(guān)法規(guī)的,。然而,此事還是引起了各方爭議,。

在我看來,,判斷其行為性質(zhì)及處罰程度是否正確與合理,一要看清其動機與目的,;二要看到情節(jié)與危害,。大學(xué)生畢業(yè)了,湊在一起玩“炸金花”游戲,,而且玩的是一塊錢一把的小籌碼,。顯然,既無營利的目的性,,更無賭博的目的性,,只有青年人游戲的娛樂性。況且,,無論是數(shù)額還是次數(shù),,均不具有危害性。

盡管有8人參與游戲,,但也不能簡單地認為具有聚眾情節(jié),。因為這8人來自于同一個宿舍的同學(xué),在相互關(guān)系上相當于親朋好友,。在平常的執(zhí)法實踐中,對于賭博行為乃至賭博案件的認定,,首先要看是否以營利為目的,是否有“抽頭”,。平常對于發(fā)生在家庭成員或親朋好友之間逢年過節(jié)的打麻將、“炸金花”屬娛樂行為,,即使有彩頭,,也不以賭博論處,。

雖然本案不涉及賭博罪,但不妨先談?wù)勝€博犯罪,,其也是一種較為常見的妨害社會管理秩序的犯罪形態(tài),。在主觀方面是否具有“以營利為目的”,決定了行為人是否構(gòu)成賭博罪,,也是區(qū)別賭博罪與非罪的關(guān)鍵所在,。行為人進行帶有少量財物輸贏的娛樂活動,雖然主觀上也具備為了贏取少量財物的獲利條件,,但輸贏對其意義不大,,其主要目的還是為了消遣娛樂。因此,,不屬于“以營利為目的”,。

為此,我國刑法第303條規(guī)定,,構(gòu)成賭博罪的前提,,不但必須具備直接故意的一般主觀要件,而且必須具備“以營利為目的”的特別主觀要件,。這里的“以營利為目的”,,指行為人實施聚眾賭博、開設(shè)賭場,、以賭博為業(yè)的行為,,是為了獲取數(shù)額較大的金錢或者其他財物。換言之,,首先要其行為是否構(gòu)成賭博,,然后才能討論其行為是否屬于聚眾。

本案未涉及刑事犯罪,,所以,,上述的情形便談不上了。然而,,對于當?shù)鼐浇o出的行政處罰是否合理呢,?

根據(jù)《公安部關(guān)于辦理賭博違法案件適用法律若干問題的通知》第九條規(guī)定,不以營利為目的,,親屬之間進行帶有財物輸贏的打麻將,、玩撲克等娛樂活動,不予處罰,;親屬之外的其他人之間進行帶有少量財物輸贏的打麻將,、玩撲克等娛樂活動,不予處罰,。但是,,8位青年學(xué)子還是被拘留并遭頂格處罰,。如此懲罰,將對學(xué)生未來參軍乃至報考公務(wù)員的政審,,產(chǎn)生重大不利影響,。當然,學(xué)生們“炸金花”對同住賓館的旅客帶來的噪音影響,,是應(yīng)該批評教育的,。

由此,又引出了一個“懲罰合理性”的問題,。這是一個涉及懲罰在社會中為何能夠存在,、又為何能夠被人容忍乃至接受并長期有效運行的復(fù)雜機制。其中既有人權(quán)保障的法理元素,,也有人道主義的哲學(xué)因素,,一時難以得出結(jié)論。但是,,我們就此展開討論國家懲罰權(quán)力的謙抑與懲罰技術(shù)的變革,,還是很有意義的。

總而言之,,作為公權(quán)力,,需要思考懲罰犯罪的目的究竟是什么?在情節(jié)輕微也無社會危害性的公民面前,,國家機器是否需要如此彰顯其公權(quán)力的擴張性,?對于剛剛畢業(yè)的大學(xué)生,法律能否趨向?qū)捜莺洼p緩化呢,?

□劉桂明(《民主與法制》總編輯)

江蘇某大學(xué)8個大學(xué)生來泰安旅游,,喝點酒后在賓館打起牌來。玩的是一塊錢一把的小籌碼,,被查獲后都被拘留15天罰款3000元,,還因此耽誤領(lǐng)畢業(yè)證。一元也算賭博,,是不是罰得重了呢,?對此警方解釋說,8個人構(gòu)成了聚眾賭博,,數(shù)額雖小,,情節(jié)嚴重。(6月10日 南方都市報)

情節(jié)不復(fù)雜,,幾個即將畢業(yè)的大學(xué)生,,乘著畢業(yè)空閑的時光,三五成群外出游玩,,酒足飯飽之余在賓館房間“炸金花”,,不光招來了警察,拘留半月罰款3000的處罰更是超出幾個大學(xué)生的心理預(yù)期,,不少民眾也頗有大跌眼鏡之感,,于是乎,有質(zhì)疑“撞在槍口上”被頂格的,、有質(zhì)疑判罰過重的,,各大網(wǎng)站網(wǎng)友“噓”聲四起。而警方的解釋是,,“8人構(gòu)成了聚眾賭博,,數(shù)額雖小,情節(jié)嚴重”,。事實果真如此,?

大學(xué)生玩一元的“炸金花”之所以被頂格處罰,關(guān)鍵恐怕源于人數(shù)較多,,具有“聚眾”的性質(zhì),。對比《中華人民共和國治安管理處罰法》第70條之規(guī)定,“以營利為目的,,為賭博提供條件的,,或者參與賭博賭資較大的,處5日以下拘留或者500元以下罰款,;情節(jié)嚴重的,,處10日以上15日以下拘留,并處500元以上3000元以下罰款,?!薄耙誀I利為目的,聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的,,依照《中華人民共和國刑法》第一百六十八條的規(guī)定予以處罰,,尚不夠刑事處罰的,依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》第三十二條的規(guī)定,,實行勞動教養(yǎng)”,。不難看出,“以營利為目的”是聚眾賭博并予以處罰的必要前提,,那么大學(xué)生玩“炸金花”能形成涉賭處罰的完整證據(jù)鏈么,?

很顯然,8個大學(xué)生賓館玩“炸金花”既非一種賭博贏利的常態(tài),,也非賭資較大的職業(yè)性行為,,與民間休假日、親朋好友之間的“小來來”并無實質(zhì)的區(qū)別,?!耙苑蔀闇世K,,有法必依、執(zhí)法必嚴”是法治社會的基本信條,,對大學(xué)生的“小來來”施以重罰之所以引起廣泛質(zhì)疑,,一方面恐怕于執(zhí)法依據(jù)上面有些許瑕疵,再說,,對廣大茶余飯后喜愛“小來來”的公眾而言,,也是一種不良的執(zhí)法引導(dǎo)。這恐怕是本次處罰“炸金花”遭受公眾“噓”聲的重要緣由,!

無論金額大小,,只要涉嫌賭博,當然應(yīng)該立即查處并予以處罰,,但前提是依法依規(guī),,是程序合法,是量刑適當,。選擇性執(zhí)法,、同案不同判,傷害是法制尊嚴,,是公道人心,!這不僅是法治社會建設(shè)的隱憂,也會是影響社會和諧穩(wěn)定的絆腳石,!