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強(qiáng)奸罪的法律認(rèn)定

我國(guó)刑法第236條規(guī)定，“以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的,，處3年以上10年以下有期徒刑。奸淫不滿14周歲的幼女的,，以強(qiáng)奸論,，從重處罰,。強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女,，有下列情形之一的,，處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑：（一）強(qiáng)奸婦女,、奸淫幼女情節(jié)惡劣的,；（二）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的,；（三）在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的,；（四）二人以上輪奸的；（五）致使被害人重傷,、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的,。”

奸淫幼女,，是指明知對(duì)方是不滿14周歲的幼女而與之性交,。幼女在法律上沒(méi)有性承諾能力,，不論行為人采用什么手段，也不問(wèn)幼女是否愿意,，只要與幼女性交,，就侵害了其性的決定權(quán)，成立強(qiáng)奸罪,。因此,，對(duì)于不滿14周歲的幼女，如果行為人具有性交目的且實(shí)施了性交行為,，就應(yīng)以強(qiáng)奸罪論,；如果不具有性交目的且實(shí)施了性交以外的其他淫穢下流行為，則構(gòu)成猥褻兒童罪,。

同時(shí),，由于兒童特殊的生理結(jié)構(gòu)，刑法理論普遍認(rèn)為,，對(duì)于普通強(qiáng)奸罪,，一般采用插入說(shuō)判定是否既遂，但對(duì)于奸淫幼女的情況,，則應(yīng)采用接觸說(shuō),，只要行為人和女童有過(guò)性器官的接觸就可以成立強(qiáng)奸罪既遂。

女童處女膜是否破裂,、性器官是否有裂傷,，并非區(qū)分猥褻兒童和奸淫幼女的關(guān)鍵。因?yàn)橐勒瘴覈?guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定,，強(qiáng)奸僅指男性性器官對(duì)女性性器官的插入,。使用生殖器以外的身體部分，使用其他異物或工具“插入”受害女童性器官,，都還只能認(rèn)定為猥褻兒童罪,。

值得注意的是，由于我國(guó)強(qiáng)奸罪立法中的“性別限制”,，男性不能成為強(qiáng)奸罪的犯罪對(duì)象,，因此男童和女童在性權(quán)益上受到的刑法保護(hù)也不盡相同，女性對(duì)男童實(shí)施的奸淫行為,，只能認(rèn)定為猥褻兒童罪或故意傷害罪,。

在量刑上，依據(jù)刑法第236條之規(guī)定,，奸淫幼女具有兩個(gè)量刑幅度,，其中，僅具有奸淫不滿14周歲幼女行為的，在3年以上10年以下有期徒刑幅度內(nèi)從重處罰,；對(duì)于奸淫幼女情節(jié)惡劣,，奸淫幼女多人，二人以上輪奸幼女,，致使被害幼女重傷,、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的，在10年以上15年以下有期徒刑,、無(wú)期徒刑或死刑的量刑幅度內(nèi)從重處罰,。

可以看到，強(qiáng)奸罪的法定最低刑為三年有期徒刑,，最高刑則為死刑,，相對(duì)于猥褻兒童罪而言，其刑罰處罰力度更大,。