問:《解釋(二)》中有不少條款涉及“明知”,,請問如何認定各條款中的“明知”,?
答:從司法實踐看,,“明知”的認定是打擊淫穢電子信息犯罪中的難點,行為人往往通過聲稱自己不“明知”以規(guī)避打擊并牟取暴利,。因此,,有必要在《解釋(二)》中設(shè)置專條明確規(guī)定應(yīng)當認定行為人主觀上屬于“明知”的情形?!督忉?二)》第八條根據(jù)刑法理論和刑事司法實踐的一貫做法,,明確了“明知”的認定標準。
為便于司法操作,,《解釋(二)》根據(jù)實踐中的具體情況列舉了應(yīng)當認定行為人主觀上明知的四種具體情形:(1)行政主管機關(guān)書面告知后仍然實施上述行為的,;(2)接到舉報后不履行法定管理職責的;(3)為淫穢網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入,、服務(wù)器托管,、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道,、代收費,、費用結(jié)算等服務(wù),收取服務(wù)費明顯高于市場價格的,;(4)向淫穢網(wǎng)站投放廣告,,廣告點擊率明顯異常的。此外,,還存在著雖不屬于該四種情形,,但能夠認定行為人主觀上明知的其他情形,故特別規(guī)定了“其他能夠認定行為人主觀上明知的情形”的條款,。
考慮到司法實踐中的情形比較復雜,,可能存在雖然具有上述幾種情形,,但有證據(jù)證明行為人確實不知道的情況,本條特別規(guī)定了例外原則,。雖然具有上述幾種情形,,但有證據(jù)證明行為人確實不知道的,也不能認定行為人主觀上系“明知”,。
問:《解釋(二)》中有一些數(shù)量和數(shù)額的規(guī)定,,請問確定這些數(shù)量或者數(shù)額的原則是什么?
答:《解釋(二)》的不少條款都涉及到數(shù)量或者數(shù)額,,這些數(shù)量或者數(shù)額標準的規(guī)定嚴格遵循了以下三項原則:
第一,,與《解釋》相協(xié)調(diào)原則?!督忉?二)》是對《解釋》的進一步補充和完善,,二者共同為打擊淫穢電子信息犯罪提供了明確的定罪量刑標準。有鑒于此,,《解釋(二)》在確定數(shù)量或者數(shù)額時注意與《解釋》的協(xié)調(diào),。例如,《解釋(二)》相關(guān)條款中起刑點,、“情節(jié)嚴重”和“情節(jié)特別嚴重”的標準之間的倍數(shù)關(guān)系,就基本上保持了《解釋》所確立的五倍倍數(shù)關(guān)系,。
第二,,對不滿十四周歲未成年人權(quán)益特殊保護原則。從世界范圍來看,,對內(nèi)容涉及未成年人的淫穢信息予以特殊打擊,,突出對未成年人權(quán)益的保護,是各國的普遍做法,。為體現(xiàn)對不滿十四周歲未成年人的特殊保護,,《解釋(二)》規(guī)定了利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端制作,、復制,、出版、販賣,、傳播內(nèi)容含有不滿十四周歲的未成年人的淫穢電子信息行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪或者傳播淫穢物品罪的定罪量刑標準,,在《解釋》規(guī)定的數(shù)量、數(shù)額標準的基礎(chǔ)上下調(diào)一半,,以加大對此類犯罪的打擊力度,。
第三,立足司法實踐原則,。制作,、復制,、出版、販賣,、傳播淫穢電子信息,,數(shù)量或者數(shù)額達到一定程度,具有較大社會危害性,,就應(yīng)當認定為相應(yīng)的犯罪,。《解釋(二)》在制定過程中,,組織專門力量深入司法實踐,,了解具體案件,為確定行為的社會危害性程度提供了依據(jù),。根據(jù)司法實踐中的具體案件,,充分聽取了各方意見,最終確定了構(gòu)成犯罪的相關(guān)數(shù)量或者數(shù)額標準,。
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