認定“非法經(jīng)營罪”
涉案夫妻領刑受罰
南京市江寧區(qū)法院在開庭審理時,,被告人的辯護律師認為,,董杰、陳珠的行為不構(gòu)成犯罪,。辯護律師說,,根據(jù)罪刑法定原則,,法無明文規(guī)定不為罪,現(xiàn)行刑法對使用游戲“外掛”這種行為沒有明文規(guī)定,,該行為僅僅是一種民事侵權(quán)行為,,并不構(gòu)成犯罪。
辯護律師還認為,,董杰,、陳珠的行為也不構(gòu)成非法經(jīng)營罪?!缎谭ā凡]有對非法經(jīng)營的方式作出具體規(guī)定,,相關司法解釋也未明確“外掛”屬于非法經(jīng)營的形式之一。非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件,,必須具備“違反國家規(guī)定”,,不能對非法經(jīng)營罪進行擴大解釋。在目前沒有相關的法律規(guī)定通過外掛代練是違法的情況下,,不宜認定被告人的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪,。
而公訴人認為,雖然《刑法》第二百二十五條并沒有對非法經(jīng)營的方式作出具體規(guī)定,,但2006年國務院頒布的《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第四條規(guī)定:“為了保護信息網(wǎng)絡傳播權(quán),,權(quán)利人可以采取技術措施,任何組織或者個人不得故意避開或者破壞技術措施,,不得故意制造、進口或者向公眾提供用于避開或者破壞技術措施的裝置或者部件,,不得故意為他人避開或者破壞技術措施提供技術服務,,但是法律、行政法規(guī)規(guī)定可以避開的除外,?!辈⒃诘谑藯l中明確規(guī)定:故意避開或者破壞技術措施,,構(gòu)成犯罪的,應依法追究刑事責任,。兩被告人提供非法鏈接的行為是典型的避開技術措施,,破壞加密信息的行為,應當受到刑法的制裁,。
因為此案是全國首例,,沒有現(xiàn)成的判例可循,南京市江寧區(qū)法院對此案非常慎重,,經(jīng)過長達一年多時間的討論,、研究,于2010年12月9日,,才對此案作出了一審判決,。
法院認為,董杰,、陳珠夫婦以牟利為目的,,違反國家規(guī)定,未經(jīng)國家主管部門批準,,也未獲得上海盛大網(wǎng)絡發(fā)展公司許可和授權(quán),,非法將“外掛”軟件使用到該公司享有著作權(quán)的游戲程序上,進行有償性代練,,牟取了巨額非法利益,,其行為侵害了盛大公司的合法權(quán)益,屬于非法出版互聯(lián)網(wǎng)出版物的行為,,具有嚴重的社會危害性,,構(gòu)成非法經(jīng)營罪,于是,,判處董杰有期徒刑六年,,罰金160萬元,判處陳珠有期徒刑三年緩刑四年,,罰金140萬元,。
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